中小企业合同审查热点问题(一)

作者:沈吉 律师 • 发表日期:2017-11-06


律师参与企业合同签约前的审查,是企业法律顾问工作中的一项重要环节。基于不同律师的不同从业经验和对合同审查要点的不同理解,律师的合同审查方法也有一定差别,笔者现将从事中小企业法律顾问工作以来,通过合同审查和纠纷解决的实践经验归纳整理出中小企业常见的十项合同审查要点并与各企业分享:

 

一、对签约方资信等状况进行背景调查

企业考察签约方的途径很多:通过实地考察、行业口碑、样品检验、小额订单信用积累等方式都可以在一定程度调查签约企业的资信状况。随着信息渠道的多元化和国家经济体制、司法体制改革的不断深入,也给我们提供了更多的选择:企业也可通过工商部门的“全国企业信用信息公示系统”和最高人民法院的“被执行人信息查询”系统等渠道查询签约方是否存在签约主体不合格或存在失信行为的不良记录作为是否签约的一个重要参考。

 

二、对合同标的、合同主体的审查

合同是民事主体之间“心想事成”的法律行为。多数情况下,这种说法是可以成立的,但市场自由也要在一定程度上受到法律的规制。例如,涉及国家集中管理的土地交易、成品油买卖、食盐交易等行业,国家对交易主体有严格的法律限制。另外,对于电梯经营、医疗器械经营等涉及公共安全、医疗卫生等行业的生产、销售、使用的各个方面都有严格的监管,如没有获得主管政府部门的行政许可,合同会面临被宣告无效的可能,签订的合同不但不被法律保护,而且还可能承担合同缔约过失的民事责任、行政处罚的行政责任,甚至是非法经营的刑事责任。

所以,企业签约不能“任性”更要看合同标的和法律对合同标的的限制和要求。

 

三、合同条款中的要点是否全面体现并避免遗漏

合同谈判是形成合同文本的一个不可缺少的前提,有时合同要点比较多,谈判回合和时间较长,有可能会有所疏漏,所以在形成最终文本时,己方谈判参与人员应再次与法务人员确认合同文本中的条款与谈判内容是否一致,既不遗漏已方权利,也不任意增加己方义务。

 

四、合同条款中用词、语句是否准确并符合事实、语法和逻辑

合同用语的准确、精炼、表达流畅是合同草拟的最高要求之一,但由于合同草拟者自身的经验和处理文档时间有限等原因,有时也存在词不达意、搭配不当、逻辑混乱等细节问题导致合同理解出现重大偏差,造成合同履行时,双方的理解分歧,甚至导致了严重的合同纠纷。在合同审查时,这些问题可以通过不同审查人员的互换审查,不同部门之间的层级审查,外部律师和内部法务人员的配合审查来最大程度的避免此类问题的发生。

 

五、谨慎签订语句晦涩难懂的合同

此类合同多见于一方(大型企业)利用市场优势地位,要求同另一方(中小企业)签订事先拟定好的格式合同,往往此类合同页数较多,条款繁杂且晦涩难懂。有些合同条款甚至照抄国外版本合同再将合同翻译成中文条款,语序也未按照中文语法和逻辑进行调整,成了欧式句法,给阅读者造成了很大的理解障碍。签约者如没有耐心并仔细阅读合同条款的真正含义,也没有请律师帮忙审查合同条款,发生合同纠纷时才看发现很多条款是不利于己方,悔之晚矣。


(待续) 


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