海外仲裁“十案九败”,这个英文合同怎么审?

作者:沈吉 律师 • 发表日期:2017-11-09


“沈律师,我们企业要和亚非拉某国的企业(部分信息已进行技术处理)谈一个合作项目,有个英文合同还需劳烦您审查一下。”

审查合同是律师作为企业法律顾问的一项日常工作,有关审查合同的方法在本网站【法律顾问】版块《中小企业合同审查热点问题》一文中已有较为详细的介绍,本文不再赘述。让我感到吃惊的是,该企业在过去的一年内,从未向律师提交过英文合同审查的请求,也从未曾听说过企业有海外投资的战略构想。

在业内通行的《企业法律顾问合同》中,一般会明确约定:涉外、专利、并购、证券等专项法律顾问项目(另行收费,且价格较高)并不包含在法律顾问合同中,签约律师或团队对企业新的业务范围如未必擅长,可能需要一定时间去提前了解、学习或协助企业另行委托其他合作律师来处理。可能企业对我们以往的工作非常信任,有合同问题一概交由律师处理已成为他们的思维习惯,也不在意律师有无审查英文合同的经验,就把待审查的英文合同直接邮件发送过来。本律师有多年国际贸易实务经验且有理工科背景,且对顾问单位的国内项目有一定的了解,1-2小时内阅读十几页的英文合同并无障碍。虽然只是前期框架协议,但一旦谈判成功,项目标的额将十分巨大,出于审慎的工作习惯,我直接找到了主管副总,又详细了解一下该项目的来龙去脉和洽谈过程。

让我感到费解的是,顾问单位(中方)负责人图省事,任由外方起草前期框架协议,其中有些条款并不利于中方。况且,中方的项目有一定技术优势,目前属于卖方市场,何必在项目洽谈前期就接受非常不利的合同条款?例如,仲裁地为外方所在国、非知名仲裁机构、适用外方法律(类似爪哇国)。我把媒体报道的“中企海外仲裁,十案九败”的现状和原因简要的向主管副总介绍了一下,副总也明白了其中的法律风险。“那怎么办?外方和中方谈判团队都在企业现场,需要请中方律师尽快出具合同修改意见。” 临近中午,我只能放弃午餐和午休时间,帮顾问单位修改英文合同。合同多数内容是双方的会议纪要,并不需要做大幅修改,只把核心法律条款做了相关调整,主要有如下几条(实际更改不限于以下几条、其他备案审核等条款已省略):

Governing law and jurisdiction and language法律、审判和语言

1.1             This agreement shall be governed and construed by the laws of People’s Republic of China.

本协议适用中华人民共和国法律。

1.2             Any dispute arising from or in connection with this agreement shall be submitted to China International Economic and Trade Arbitration Commission CIETAC for arbitration which shall be conducted in accordance with the CIETAC's arbitration rules in effect at the time of applying for arbitration.The arbitral award is final and binding upon both parties. 

凡因本协议引起的或与本合同有关的任何争议,均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会,按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的,对双方均有约束力。

1.3…

第二天,主管副总告诉我,外方同意中方的修改意见(适用中方法律、中国贸仲仲裁),并按笔者的审查建议稿签署了前期框架协议。我终于松了口气,对于中方企业,欠缺海外投资经验,在响应“一带一路”号召积极出海开拓市场的背景下,中方企业的经营管理人员急需普及风险管理的法律知识。涉外商务谈判也需要有一定专业素养和经验的律师积极参与。商场如战场,法律战仅仅是企业出海的一个难题,可能还需要趟过很多礁石险滩,需要企业提前做好人才、资金等方面的充足准备、练好内功,吸取前人的得失经验,才有可能掌握开拓海外市场的先机

 

 

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