律师为什么不能承诺案件一定胜诉?

作者:沈吉 律师 原创 • 发表日期:2019-06-30

律师为什么不能承诺案件一定胜诉?     

沈吉 律师 (原创)

(正文约3000字,仔细阅读需要至少10分钟)

 

客户在和律师洽谈咨询案件时,经常会问:“案子能赢么?”或“案件(胜诉)的把握有多大?”

稍微有点经验常识和理性思维的客户都非常明白,医生无法承诺“药到病除,包治百病”,律师同样也无法承诺案件一定胜诉。客户在与律师签约的过程中通常处于交易心理上的“优势地位”,在客户支付案件代理费之前,不断地对律师提出不合理要求,他们通常有如下目的:

1、缓解自身的诉讼心理焦虑,他们认为律师承诺可以解决客户暂时的心理压力(对于这类客户,建议他们去做付费的心理咨询)。

2、把客户的诉讼风险转换为律师的接单压力,对律师“挖坑”,引诱律师对客户做出“承诺”,万一诉讼结果不利,可以“翻旧账”借此投诉要求退费甚至要求律师赔偿(对于这类“聪明的”客户,建议他们“另请高明”)。

 

律师不对案件的结果进行承诺,主要有如下几点理由:

一、律师执业规范和司法部的管理规定禁止律师对案件结果进行承诺

《律师执业管理办法》(2016版)第三十三条 律师承办业务,应当告知委托人该委托事项办理可能出现的法律风险不得用明示或者暗示方式对办理结果向委托人作出不当承诺

《律师执业行为规范》(试行)》第四十四条 律师根据委托人提供的事实和证据,依据法律规定进行分析,向委托人提出分析性意见

第四十五条 律师的辩护、代理意见未被采纳,不属于虚假承诺。

 

二、客户自说自话,未考虑对方的证据和抗辩理由

客户通常有趋利避害的心理,对自己不利的证据或理由通常并不愿意主动展示给律师。例如:离婚诉讼中,一方当事人强调对方过错,但隐瞒了自己的过错,结果导致无法实现多分财产的诉讼目的;在合同纠纷中,一方当事人隐瞒了对方当事人的产品质量抗辩事实,要求律师以拖欠货款的理由起诉对方;侵权诉讼中,一方当事人坚称自己是受害者,要求律师帮助“维权”,而不提自己侵权在先或存在其他过错;在劳动争议案件中,劳动者坚称单位规章制度上的签字非本人签字,认为单位解除劳动合同的程序违法,但经过司法鉴定,认定签字为劳动者本人所签。

客户作为委托人,如果未考虑对方有关证据或不知道对方的抗辩理由,导致法官认定的事实与委托人陈述的事实相反或出入较大,委托人自然要对不利的诉讼结果承担风险。

 

三、客户的虚假陈述、虚假诉讼,不会得到法律支持,还会受到制裁

例如“套路贷”类的民事案件中,当事人拿“表面真实的借条”提起诉讼,但一旦法官深挖细节,就会发现原告提供的证据所主张的事实严重失实,那么当事人就可能构成虚假诉讼,情节严重的可能构成【虚假诉讼罪】,情节较轻的也有可能构成妨碍民事诉讼的行为【虚假陈述】,可能受到法院的处罚。

在接案时,律师一般会谨慎地要求客户对所陈述的事实、将要提交的证据制作成笔录或单据进行签字确认(或采取电子证据的方式进行固定)。如果律师在接案时并不了解客户的虚假诉讼或虚假陈述行为,在案件办理过程中发现了客户存在严重不诚信、甚至构成犯罪的行为,律师有权依据合同与客户解约,结算相关费用

 

四、客户诉求不合理,甚至“狮子大开口”

对于法院惯常处理的案件,例如交通事故精神抚慰金、伤残赔偿金等项目,在受诉法院有基本统一的尺度,并可以在中国裁判文书网上查询到大量同类案件。多数高度相似的同类案件可以做到同案同判,客户如果不顾大量生效的司法案例,对诉讼请求不合理地“开高价”,不但会导致过高的诉讼请求不被支持,而且还会为此多交案件受理费(案件受理费挂钩诉讼标的额)。

 

五、客户不配合司法程序或拒绝缴费导致结果难以达到预期

因为诉讼涉及的程序和变化较多,律师代理案件不承诺案件固定律师费,除了按小时付费外,律师的报价均为限定某一程序内的基本诉讼服务。同理,法院或者其他办案部门也都有自己的收费规则,例如一审、二审的案件受理费需要分别缴纳。如申请诉讼财产保全,需要另行向法院预先单独缴纳受理费。如申请司法鉴定(笔迹鉴定、伤残鉴定、造价鉴定等),通常需要向鉴定机构预先缴纳费用。除了低收入的法律援助的对象可以申请减、免、缓交相关费用外,其他当事人如果拒交费用,需要承担不利的后果(拒交上诉费导致一审判决生效、拒交司法鉴定费导致被推定为不利的事实等)

 

六、立法模糊、司法尺度的问题

我国为成文法国家,法官裁判依据生效的法律而非案例(最高法的指导案例除外)。法律语言又具有一定模糊性,由于立法者无法预料事后新发生的情况变化,导致法律具有一定模糊性或空白,需要裁判者运用法学知识去解释法律从而实现正义。最高法会适时出台司法解释指导各地法院统一裁判尺度,但立法机关重新修改法律或最高法出台司法解释之前,还会有部分案件需要法官用适当的说理方式,来阐述对法律的理解,这就不可避免地产生了不同的裁判尺度(不同的法官、不同的合议庭、不同的法院层级、不同的地域等)。例如对于《劳动合同法》中的无固定期限合同的有关实务问题,到目前为止,不同地域的法院存在不同的裁判尺度。还有,离婚案件中2-10岁子女抚养权的问题,如何界定“更有利于子女成长”也同样存在不同的裁判尺度(参考沈律师原创文《上诉见真章:离婚案三项诉求获改判》)。

对于此类案件,律师接受客户委托,为客户争取利益,说理的方向往往偏向于客户,但还需要考虑到法官的思维角度和已有的裁判尺度,才有可能达有利于客户的裁判结果。当然,如果法官裁判说理的理由与代理律师的理由不一致,也不应认为律师代理存在过错。

 

七、法律、司法解释、政策的变化

随着社会经济形势的发展,立法也会有所变化。例如,《刑法》中犯罪数额的变化会直接导致审判中的刑事被告人从有罪变为无罪,《信用卡诈骗罪起刑点提高,多少人可以回家过年?》(沈律师原创文);《民法总则》中未成年人年龄段划分的变化,会导致校园伤害案件的归责方式发生变化;《<民法总则>将“小大人”的年龄调至8岁,学校承担责任的变化》(沈律师原创文);《婚姻法》司法解释三对婚前财产的界定和《婚姻法》司法解释二也有明显的变化。如果在法院结案前,由于新的法律修订案或司法解释生效,法院应依据最新的法律进行裁判,有可能导致案件预先分析的结果和实际诉讼结果不一致

 

八、裁判错误,司法不公、司法不作为

十八大以来,司法改革不断向纵深推进,裁判文书公开、庭审直播公开、执行公开、审判流程公开等平台的建设已经取得阶段性的成果。最高法和各地法院纠正了一批重大的冤案错案,获得了人民群众的好评。由于近年来案件总量的不断上升、法官在紧张的办案时限下和自身局限性等原因,也会有部分改判案件的出现。还有部分改判案件是由于司法不公、司法不作为所致。

对于裁判结果不利的案件,建议当事人和律师一起分析案件。如涉及关键证据不被采信,关键理由不被回应等重要因素,建议当事人在法定的时限内及时提出上诉(民事判决为一审宣判后的15日内)或再审(二审判决生效后的6个月内)。当事人也可向检察院的相关监督部门提出申诉,申请检察院提请抗诉或提出建议(参考沈律师上诉改判案例集【上诉见真章】)

   

如果客户想追求更理想的诉讼效果,沈律师有如下几点建议供您参考:

1、如实向律师陈述案件的有关事实、不隐瞒并提供相关证据;

2、选择不吹牛承诺、不暗示有关系、认真负责的律师

3、洽谈案件期间请按小时支付前期咨询费(包含磋商案件阶段),尊重律师的智力劳动

4、复杂案件、高标的额案件,建议进行深度咨询,由律师出具更为精确的书面方案(包括法律分析和案例检索)供客户决策从而降低诉讼风险。

5积极配合律师的相关工作。

 

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